1. Ceza Dairesi 2019/1272 E. , 2019/3004 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs
HÜKÜM : TCK"nin 81, 35, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Mahkemenin kabul ve takdirinde bir isabetsizlik bulunmadığından suç vasfına ilişkin tebliğnamedeki bozma düşüncesine iştirak olunmamıştır.
1/4"ten 3/4"e kadar ceza indirimi öngören TCK’nin 29. maddesinin uygulanması sırasında, mağdurdan kaynaklanan ve haksız tahrik oluşturan söz ve davranışların ulaştığı boyut dikkate alındığında, asgari oranda bir indirim yapılması yerine, yazılı biçimde daha vahim olaylarda uygulama olanağı bulunan 1/3 oranında indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’in, mağdur ...’a karşı kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin edilmiş, takdire ve tahrike ilişkin cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve eleştiri nedeni saklı kalmak üzere derecesi takdir kılınmış, verilen hükümde düzeltme ve eleştiri nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanık müdafiinin; meşru müdafaa hükümlerinin uygulanması gerektiğine, eksik incelemeye, ceza miktarının fazlalığına, suç işleme kastının bulunmadığına yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,
24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu maddeyle yaptığı uygulamanın hukuka aykırı olduğu anlaşılmakta ise de;
Bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 1412 sayılı CMUK"un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK"nin 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK"nin 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünceye aykırı olarak ONANMASINA, 27/05/2019 gününde Üye ..."in, suç vasfının yaralama olması gerektiğine dair karşı oyu ve oy çokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY:
Taraflar arasında çıkan tartışmanın kavgaya dönüşmesi, mağdurun yüzündeki yaranın cilt, cilt altı şeklinde, karnındaki yaranın omentum denilen karın zarı yaralanması niteliğinde bulunması, böylece sanığın kavga sırasında hareketli ortamda fazla şiddetli olmayacak biçimde meydana getirdiği yaralamalarda, sanığın eyleme bağlı olarak ortaya çıkan kastının öldürmeye yönelik olduğu kesin olarak belirlenemediğinden, eylemin yaralama suçunu oluşturduğu düşüncesiyle aksi yöndeki sayın çoğunluğun görüşüne katılmamaktayım.