Danıştay 3. Daire 2019/2791 Esas 2021/4141 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2019/2791
Karar No : 2021/4141

TEMYİZ EDENLER :1-(DAVALI): ... Vergi Dairesi Başkanlığı
VEKİLİ : Av. ...
2- (DAVACI) : ...

İSTEMİN KONUSU: Danıştay Üçüncü Dairesinin bozma kararı uyarınca davayı yeniden inceleyen ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, ... tefecilik faaliyetinden elde ettiği kazancını kayıt ve beyan dışı bıraktığı yolunda saptamalar içeren vergi tekniği raporunun done alındığı vergi inceleme raporuna dayanılarak 2012 yılının tüm dönemleri için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı geçici verginin kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Dava konusu geçici verginin matrahı yönünden bağlı olduğu gelir vergisi tarhiyatına karşı açılan dava Mahkemelerinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararıyla reddedildiğinden yapılan tarhiyatta hukuka aykırılık bulunmadığı ancak, mahsup süresi geçen geçici verginin terkin edilmesi gerektiği, yıllık vergiye mahsuben alınan peşin bir vergi niteliği taşıyan geçici vergi nedeniyle yol açılan vergi kaybından dolayı bir kat vergi ziyaı cezası kesilebileceği gerekçesiyle geçici vergi aslı ile geçici verginin bir katı tutarını aşan vergi ziyaı cezası kaldırılmış, vergi ziyaı cezasının geçici verginin bir katına isabet eden kısmı yönünden dava reddedilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI :
Davalı idare tarafından, davacının ... tefecilik faaliyetinde bulunduğunun somut tespitlerle ortaya konulduğu ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.
Davacı tarafından, bir aylık ciro üzerinden matrah hesaplanarak eksik incelemeye dayalı tarhiyat yapıldığı ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.

TARAFLARIN SAVUNMALARI : Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'UN DÜŞÜNCESİ: Davacının temyiz isteminin kısmen kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Temyiz istemine konu yapılan Vergi Mahkemesi kararının; geçici vergi aslı, üzerinden kesilen bir katı aşan vergi ziyaı cezası ile Temmuz-Eylül, Ekim-Aralık dönemlerine ilişkin 59 günlük gelire isabet eden geçici vergi üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasına ilişkin hüküm fıkraları aynı hukuksal nedenler ve gerekçe uyarınca Dairemizce de uygun bulunmuştur.
Dava konusu geçici verginin matrahı yönünden bağlı bulunduğu ve davacı adına aynı nedenle 2012 yılına ilişkin re'sen salınan gelir vergisi yönünden davayı reddeden ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararının; tarhiyatın, 59 günlük gelire isabet eden kısmı haricindeki bölümüne dair hüküm fıkrası Danıştay Üçüncü Dairesinin 30/09/2021 tarih ve E:2019/2291, K:2021/4142 sayılı kararıyla bozulduğundan ve bu karar uyarınca verilecek kararın sonucu dava konusu geçici vergi üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının, Temmuz-Eylül, Ekim-Aralık dönemleri içinde kalan 59 günlük kısım dışındaki geçici vergi dönemlerini etkileyeceğinden, temyiz istemine konu edilen kararın; bir kat vergi ziyaı cezasının, 59 günlük kısım dışındaki geçici vergi dönemlerine ilişkin hüküm fıkrasının sözü edilen bozma kararı üzerine verilecek karar sonucuna göre yeniden bir karar verilmek üzere bozulması gerekmiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin kısmen reddine,
2. ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararının; Temmuz-Eylül ve Ekim-Aralık dönemlerine ilişkin 59 günlük gelire isabet eden geçici vergi üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasına ilişkin hüküm fıkrasının ONANMASINA,
3. Davacının temyiz isteminin kısmen kabulüne,
4. Kararın, bir kat vergi ziyaı cezasının, Temmuz-Eylül ve Ekim-Aralık dönemleri içinde kalan 59 günlük kısım dışındaki geçici vergi dönemlerine isabet eden kısmına dair hüküm fıkrasının BOZULMASINA,
5. Davalı idarenin temyiz isteminin reddine,
6. Kararın, geçici vergi ile üzerinden kesilen bir katı aşan vergi ziyaı cezasına ilişkin hüküm fıkralarının ONANMASINA,
7.Davacıdan 492 sayılı Harçlar Kanununa bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca nispi harç alınmasına,
8. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın Mahkemesine gönderilmesine,
9. Yargılama giderlerinin yeniden verilecek kararda karşılanması gerektiğine,
10. 2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen onbeş gün içerisinde kararın düzeltilmesi yolu açık olmak üzere, 30/09/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.