Danıştay 4. Daire 1997/3121 Esas 1998/3561 Karar Sayılı İlamı

Daire : DÖRDÜNCÜ DAİRE
Karar Yılı : 1998
Karar No : 3561
Esas Yılı : 1997
Esas No : 3121
Karar Tarihi : 12/10/998

İ.Y.U.K.'NUN 26/3.MADDESİNE GÖRE, DOSYANIN İŞLEMDEN KALDIRILABİLMESİ İÇİN ÖNCE TEBLİGAT KANUNU'NUN 35.MADDESİNDEKİ İŞLEMLERİN YERİNE GETİRİLMESİ GEREKTİĞİ HK.
1993 yılı için beyan edilen gayrisafi kazancı ortalama kar haddi esasına göre beyanı gereken kazançtan düşük bulunan davacı adına ikmalen gelir vergisi salınmış, fon hesaplanmıştır. ...Vergi Mahkemesinin … günlü ve … sayılı kararıyla; bilirkişi seçimi ve avans yatırılması istemine ilişkin yazının davacının dava dilekçesinde gösterilen adresine tebliğ edilememesi nedeniyle ... tarihinde dosya işlemden kaldırılmış, bir yıl içinde yeni adres bildirmek suretiyle dosyanın işleme konulmasının istenmediği gerekçesiyle davanın açılmamış sayılmasına karar vermiştir. Davacı, dava dilekçesindeki adreste kollektif şirket olarak faaliyet gösterirken, 31.11.1994 de tasfiye kararı alınarak tasfiyeye başlanıldığı ve bu tarihten sonra faaliyetin tasfiye adresinde sürdürüldüğünü ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedir.
2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 26 ncı maddesinin 3 üncü fıkrasında davacının gösterdiği adrese tebligat yapılamaması halinde, yeni adresin bildirilmesine kadar dava dosyasının işlemden kaldırılacağı, varsa yürütmenin durdurulması kararının kendiliğinden hükümsüz kalacağı, dosyanın işlemden kaldırıldığı tarihten başlayarak bir yıl içinde yeni adres bildirilmek suretiyle yeniden işleme konulması istenmediği takdirde, davanın açılmamış sayılmasına karar verileceği belirtilmiştir. Anılan Kanunu'nun 60 ncı maddesinde Danıştay ile bölge idare, idare ve vergi mahkemelerine ait her türlü tebliğ işleminin Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılacağı ifade edilmiştir.
7201 sayılı Tebligat Kanunu'nun "Adres değiştirilmesinin bildirilmesi mecburiyeti" başlıklı 35 inci maddesi ile Tebligat Tüzüğü'nün 55 inci maddesi uyarınca adresin değiştirilmesi ve tebliğ memurunun bu suretle muhatabın yeni adresini tespit edememesi halinde tebliğ evrakının çıkaran mercie iade edileceği, bu nedenle muhatabın yeni adresi bir diğer alakalı tarafından bildirilirse tebliğ evrakının o mercie gönderileceği, aksi takdirde mercice araştırma işlemlerine başlanmayarak tebliğ evrakının bir nüshasının eski adrese ait kapıya ve diğer nüshasının da divanhaneye asılacağı, eski adresin kapısına asma tarihinin tebliğ tarihi sayılacağı öngörülmüştür.
2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 26 ncı maddesinin 3 üncü fıkrasında dosyanın işlemden kaldırılabilmesi için davacının gösterdiği adreste tebligat yapılamamış olması aranılmaktadır. Tebligatın yapılamadığından söz edebilmek için sadece muhatabın adresine gidilmesi ve orada bulunulmadığının tespiti yeterli değildir. Kendisine tebliğ yapılacak kişinin adreste bulunmaması durumunda yapılacak işlemleri düzenleyen Tebligat Kanunu'nun 35 inci maddesindeki işlemlerin yerine getirilmesi gereklidir. Dava konusu olayda bilirkişi seçimi ve avans yatırılmasına ilişkin yazı davacının gösterdiği adreste tebliğe çalışılmış, tebliğ alındısına "muhatabın, gösterilen adresten ayrıldığı, aynı adreste bulunan …'in imzasız beyanından anlaşıldığı" açıklaması yazılarak tebliğ tamamlanmıştır. Belirtildiği üzere bu dava dosyasının işlemden kaldırılabilmesi için kanunda aranılan şart, tebligatın yapılamamasıdır. Tebligat Kanunu'nun 35 inci maddesinde muhatabın adreste bulunmaması halinde tebliğin yapıldığının kabulü için öngörülen kuralların yerine getirilmesini tebliğin yapılamadığını ifade edebilmek için de aramak zorunludur. Bu durumda dosyanın işlemden kaldırılmasına neden olan tebliğ usulüne uygun yapılmadığından davanın açılmamış sayılması yolundaki kararda isabet görülmemiştir.
Bu nedenle, ...Vergi Mahkemesinin … sayılı kararının bozulmasına karar verildi.


A Z L I K O Y U
Tebligat Tüzüğünün "Tebliğ imkansızlığı" başlıklı 28.maddesinin 2.fıkrasının "Muhatap ölmüşse veya gösterilen adresten devamlı olarak ayrılmış ve yeni adresi de tebliğ memurunca tesbit edilmemişse, tebliğ evrakı, çıkaran mercie geri gönderilir" hükmü uyarınca tebliğ evrakının çıkaran merci mahkemeye geri gönderilmesi üzerine, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 26.maddesinin 3 numaralı bendinin" davacının gösterdiği adrese tebligat yapılmaması halinde, yeni adresin bildirilmesine kadar dava dosyası işlemden kaldırılır ve … dosyanın işlemden kaldırıldığı tarihten başlayarak bir yıl içinde yeni adres bildirilmek suretiyle yeniden işleme konulması istenmediği takdirde, davanın açılmamış sayılmasına karar verilir" hükmü uyarınca işlemden kaldırılan dava dosyası süresi içinde yeni adres bildirilmek suretiyle işleme konulmasının istenmemesi karşısında davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesinde usule ve hukuka aykırılık bulunmadığı,Tebligat Kanununun 35 inci maddesinin ise bilirkişi seçimi ve avans yatırılması ile ilgili yazının tebliği için uygulama olanağı bulunmadığı düşüncesiyle çoğunluk kararına katılmıyorum.

A Z L I K O Y U
Tebligat Tüzüğünün "Tebliğ imkansızlığı" başlıklı 28.maddesinin 2.fıkrasının "Muhatap ölmüşse veya gösterilen adresten devamlı olarak ayrılmış ve yeni adresi de tebliğ memurunca tesbit edilmemişse, tebliğ evrakı, çıkaran mercie geri gönderilir" hükmü uyarınca tebliğ evrakının çıkaran merci mahkemeye geri gönderilmesi üzerine, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 26.maddesinin 3 numaralı bendinin" davacının gösterdiği adrese tebligat yapılmaması halinde, yeni adresin bildirilmesine kadar dava dosyası işlemden kaldırılır ve … dosyanın işlemden kaldırıldığı tarihten başlayarak bir yıl içinde yeni adres bildirilmek suretiyle yeniden işleme konulması istenmediği takdirde, davanın açılmamış sayılmasına karar verilir" hükmü uyarınca işlemden kaldırılan dava dosyası süresi içinde yeni adres bildirilmemesi nedeniyle davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesinde usule ve hukuka aykırılık bulunmadığı, aksi halde muhatap lehine yürürlüğe konulan 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunun 26/2. madde hükmünün uygulama olanağı kalmıyacağı düşüncesiyle çoğunluk kararına katılmıyorum.