Yargıtay 2. Ceza Dairesi 2021/21745 Esas 2022/2941 Karar Sayılı İlamı

Karşılıksız yararlanma suçundan şüpheli ... hakkında yapılan soruşturma evresi sonucunda Diyarbakır Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 01/06/2020 tarihli ve 2020/6937 soruşturma, 2020/5022 esas, 2020/2999 sayılı iddianamenin iadesine dair Diyarbakır 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 18/06/2020 tarihli ve 2020/159 iddianame değerlendirme sayılı kararına karşı yapılan itirazın reddine ilişkin Diyarbakır 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 22/06/2020 tarihli ve 2020/501 değişik iş sayılı kararını müteakip, Diyarbakır Cumhuriyet Başsavcılığınca yeniden düzenlenen 13/02/2021 tarihli ve 2020/26690 soruşturma, 2021/2502 esas, 2021/1378 sayılı iddianamenin iadesine dair Diyarbakır 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 02/03/2021 tarihli ve 2021/68 iddianame değerlendirme sayılı kararına karşı yapılan itirazın reddine ilişkin Diyarbakır 7. Ağır Ceza Mahkemesinin 17/03/2021 tarihli ve 2021/152 değişik iş sayılı karar aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığınca verilen 13/10/2021 gün ve 17065-2021- Kyb sayılı kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 05/11/2021 gün ve 2021/126811 sayılı tebliğnamesiyle dairemize gönderilmekle okundu.
Kanun yararına bozma isteyen tebliğnamede;
Diyarbakır 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 18/06/2020 ve 02/03/2021 tarihli kararlarında "..usulüne uygun keşif yapılıp bilirkişi raporuna göre tespit edilen zararı karşılaması için şüpheliye zararı gidermesi için zararın miktarı, ödeme yeri ve süresi gösterilen ihtaratın usulüne uygun tebliğ edilmesi gerekirken keşif yapılmaksızın usulüne uygun olarak alınmayan bilirkişi raporuna dayanarak kamu davasının açılması ,..." şeklinde yer alan gerekçe ile her iki iddianamenin de iadesine karar verilmiş ise de;
5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 83/1. maddesinde yer alan, "Keşif, hâkim veya mahkeme veya naip hâkim ya da istinabe olunan hâkim veya mahkeme ile gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde Cumhuriyet savcısı tarafından yapılır." şeklindeki düzenleme nazara alındığında, kural olarak keşfin hâkim veya mahkeme tarafından yapılacağı, ancak gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde Cumhuriyet savcısı tarafından da yapılabileceği, somut olayda Diyarbakır Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim ettirilen bilirkişi raporunda da belirtildiği üzere Dedaş görevlilerinin hazırladığı tutanağın yönetmeliklere uygun olduğunun belirtildiği ve anılan raporda vergili ve cezasız toplam miktarın tespitinin usulünce yapıldığı ayrıca şüphelinin 19/02/2020 tarihinde verdiği ifadesinde bilirkişi raporu ile tespit edilen vergili ve cezasız zararı karşılamayacağını beyan ettiği cihetle, keşif yapılmaması sebebiyle iddianamenin iadesine karar verilemeyeceği gözetilmeden, itirazın kabulü yerine yazılı şekilde reddine karar verilmesinde isabet görülmediğinden 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Diyarbakır 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 18/06/2020 ve 02/03/2021 tarihli kararlarında "..usulüne uygun keşif yapılıp bilirkişi raporuna göre tespit edilen zararı karşılaması için şüpheliye zararı gidermesi için zararın miktarı, ödeme yeri ve süresi gösterilen ihtaratın usulüne uygun tebliğ edilmesi gerekirken keşif yapılmaksızın usulüne uygun olarak alınmayan bilirkişi raporuna dayanarak kamu davasının açılması ,..." şeklinde yer alan gerekçe ile her iki iddianamenin de iadesine karar verilmiş ise de;
6352 sayılı Kanun’un yürürlüğe girdiği 05.07.2012 tarihi sonrasında işlenen karşılıksız yararlanma suçlarında 5237 sayılı TCK’nın 163/3. ve 168/5. maddelerine göre soruşturma aşamasında Cumhuriyet Başsavcılığınca müşteki kurumun vergili ve cezasız gerçek zararı bilirkişiye hesaplattırılıp, şüpheliye miktar da belirtilip usulüne uygun süre verilmek suretiyle “bilirkişinin hesapladığı kurumun vergili ve cezasız gerçek zararını soruşturma tamamlanmadan önce tamamen tazmin etmesi durumunda hakkında kamu davası açılmayacağına” dair bildirimde bulunulması gerektiği ve bildirim sonrası verilen sürede kurumun gerçek zararının soruşturma tamamlanmadan önce tamamen tazmin edilmesi halinde bu bir dava şartı olduğundan TCK’nın 168/5. maddesine göre kamu davasının açılamayacağı;
Dosya içerisindeki 16.10.2019 tarihli kaçak elektrik tespit tutanağında, “Abonenin sayacının harici faz üzerinden kaçak enerji kullanımı olduğunun” belirtildiği, bu kullanım şekline göre elektrik enerjisinin sahibinin rızası olmaksızın ve tüketim miktarının belirlenmesini engelleyecek şekilde tüketilmesinden dolayı suçun oluşup oluşmadığına ilişkin mahallinde bir keşif yapılarak bilirkişi raporu tanzimine lüzum bulunmadığı; Soruşturmayı yürüten Cumhuriyet savcısınca yapılması gerekenin, şüpheli tarafından yapılmış bir ödeme varsa bunun miktarı müşteki kurumdan sorulup ödediği toplam miktarın bilirkişiye dosya üzerinden hesaplattırılacak olan müşteki kurumun vergili ve cezasız gerçek zararını karşılaması durumunda şüpheli hakkında kovuşturmaya yer olmadığına karar verilmesi, herhangi bir ödeme yoksa veya ödeme olup da bu ödenen miktar müşteki kurumun vergili ve cezasız gerçek zararını karşılamıyorsa miktar da belirtilip usulüne uygun süre verilmek suretiyle “bilirkişinin hesapladığı kurumun vergili ve cezasız gerçek zararını soruşturma tamamlanmadan önce tamamen tazmin etmesi durumunda hakkında kamu davası açılmayacağına” dair şüpheliye bildirimde bulunulması ve sonucuna göre ödeme yapılıp müşteki kurumun vergili ve cezasız gerçek zararı karşılanır ise şüpheli hakkında kovuşturmaya yer olmadığına karar verilmesi, ancak bu bildirimden sonra yine ödeme olmaması durumunda ise şüpheli hakkında iddianame tanzim edilmesi gerektiği anlaşılmakla; somut olayda yukarıda açıklamalara uygun şekilde keşif yapılmadan, dosya üzerinde alınan bilirkişi raporu ile müşteki kurumun vergili ve cezasız gerçek zararın tespit ettirildiği, şüpheliye miktar da belirtilip usulüne uygun süre verilmek suretiyle “bilirkişinin hesapladığı kurumun vergili ve cezasız gerçek zararını soruşturma tamamlanmadan önce tamamen tazmin etmesi durumunda hakkında kamu davası açılmayacağına” dair bildirimde bulunulduğu ve bildirim sonrası verilen sürede kurumun gerçek zararının soruşturma tamamlanmadan önce tazmin edilmemesinden dolayı usule uygun olarak iddianame düzenlendiğinin anlaşılması karşısında; iddianamenin iadesi kararına karşı yapılan itirazın kabulü yerine yazılı şekilde reddine karar verilmesi nedeniyle kanun yararına bozma istemi yerinde görüldüğünden, (DİYARBAKIR) 7. Ağır Ceza Mahkemesinden kesin olarak verilen 17/03/2021 tarihli ve 2021/152 Değişik İş sayılı kararın 5271 sayılı CMK’nın 309. maddesinin 3. fıkrası uyarınca BOZULMASINA, aynı maddenin 4. fıkra (a) bendi uyarınca sonraki işlemlerin itiraz merciince yerine getirilmesine, 23/02/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.