Danıştay 10. Daire 2019/9032 Esas 2020/6523 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ONUNCU DAİRE
Esas No : 2019/9032
Karar No : 2020/6523

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Valiliği
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN_KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı tarafından, davacının özel güvenlik kimlik kartı ve çalışma izninin iptal edilmesine ilişkin tesis edilen … İl Emniyet Müdürlüğünün … tarih … sayılı işlemi ile bildirilen … Valiliği İl Özel Güvenlik Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararın iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; davacının görevinin önemi ve özelliği ile ağırlığı göz önünde bulundurulduğunda, idarenin kanunen sahip olduğu takdir yetkisini, özel güvenlik görevinin önem ve özelliğine uygun olarak kullandığı, bu takdir yetkisini kamu yararı ve hizmet gerekleri dışında subjektif nedenlerle kullandığına dair herhangi bir bilgi belge bulunmadığı da dikkate alındığında, davacının özel güvenlik kimlik kartı ve çalışma izninin iptal edilmesine yönelik tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu ... İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların, söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davacı tarafından, dava konusu işlemin tesisine dayanak teşkil eden istihbari bilginin soyut, gerçeksiz ve hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek, Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davalı idare tarafından, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile, Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Davacı, Diyarbakır ili, … İlçe Devlet Hastanesinde özel güvenlik görevlisi olarak çalışmakta iken, hakkında PKK/KCK terör örgütü adına kurye/işbirlikçilik faaliyetlerinde bulunduğunun değerlendirildiği iddiasıyla, davalı idarece yapılan güvenlik ve arşiv araştırması neticesinde güvenlik soruşturmasının olumsuz sonuçlanması üzerine silahlı özel güvenlik kimlik belgesi ve çalışma izninin iptaline ilişkin tesis edilen Diyarbakır Valiliği İl Özel Güvenlik Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararının iptali istemiyle temyize konu davayı açmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
26/06/2004 tarih ve 25504 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun'un 10. maddesinde özel güvenlik görevlilerinde aranacak şartlar sayılmış, "Çalışma izni" başlıklı 11. maddesinde; "Özel güvenlik görevlisi olarak istihdam edilecekler ile özel güvenlik şirketlerinde, alarm izleme merkezlerinde ve özel güvenlik eğitimi verecek kurumlarda kurucu ve/veya yönetici olarak çalışacaklar hakkında valilikçe güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılır. Soruşturma sonucu olumlu olanlara, bu Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen özel güvenlik temel eğitimini başarıyla bitirmiş olmak şartıyla, valilikçe çalışma izni verilir. Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması bir ay içinde tamamlanır. Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması her kimlik verilmesi veya ihtiyaç duyulması halinde yenilenir. Şirketlerde eğitici ve temsilci olacaklar ile şirket ortağı tüzel kişi ortaklarında da kurucularda aranan şartlar aranır ve güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılır. Göreve başlayan özel güvenlik görevlileri işveren tarafından onbeş gün içinde valiliğe bildirilir. Yönetici veya özel güvenlik görevlisi olabilme şartlarını taşımadığı veya bu şartlardan herhangi birini sonradan kaybettiği tespit edilenlerin kimliği iptal edilir. Terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara iltisakı veya irtibatı olduğu tespit edilen kişiler, özel güvenlik alanında faaliyet yürüten şirket veya birimlerde çalışamazlar." ve "Kimlik" başlıklı 12. maddesinde; "Özel güvenlik görevlilerine valilikçe kimlik kartı verilir..." hükmüne yer verilmiştir.
17/07/2012 tarih ve Bakanlık Genelge No:2012/42, Emniyet Genel Müdürlüğü Genelge No:2012/71 sayılı Özel Güvenlik Hizmetleri Birleştirilmiş Genelgesi'nin "Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması" başlıklı bölümünde yer alan "Usûl" alt başlıklı 6.1. maddesinin (ç) bendinde; "5188 sayılı Kanunun 10 uncu maddesi (d) bendinde belirtilen şartları taşımasına rağmen hakkında yapılan güvenlik soruşturması olumsuz olan şahıslara çalışma izni verilip verilmemesine il özel güvenlik komisyonu karar verebilecektir." düzenlemesi yer almıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dosya içerisinde mevcut bilgi ve belgeler ile Hani Kaymakamlığının 14/01/2016 tarihli ön inceleme raporunun tetkikinden; İlçe Emniyet Amirliği 155 hattını arayan ismini vermek istemeyen bir vatandaşın ihbarı üzerine davacı ve İlçe Devlet Hastanesinde görevli personel hakkında, hastanede kullanılan ilaçların bir kısmının … adlı güvenlik görevlisinin nöbetçi olduğu günlerde çatışmalarda yaralanan PKK terör örgütü militanlarına verilmek üzere hastaneden dışarıya çıkartıldığı ve çıkartıldığı zaman aralığına ait kamera kayıtlarının da silindiği iddiasıyla tahkikat başlatıldığı, tahkikat sonucunda görevli personel hakkında soruşturma izni verilmemesi yönünde kanaat ve görüş bildirildiği, öte yandan aynı konu ile ilgili olarak davacı hakkında "terör örgütüne üye olmak olmak" suçundan başlatılan soruşturmadaki … Cumhuriyet Başsavcılığının … tarih ve … soruşturma, … sayılı kararıyla, yeterli delil elde edilemediği gerekçesiyle kamu adına kovuşturma yapılmasına yer olmadığı yönünde karar verildiği, öte yandan İdare Mahkemesinin 17/07/2018 tarihli ara kararına Diyarbakır İl Emniyet Müdürlüğünün … tarih ve … sayılı yazısıyla verilen cevapta, şahısla ilgili bilgiyi içeren belgelerin kullanım amacı sona erdiği gerekçesiyle imha edildiğinin bildirildiği anlaşılmıştır.
Bu itibarla, dava konusu işlemin sebep unsurunun idare tarafından ortaya konulması gerektiği, ancak davalı idarece İstihbarat Şube Müdürlüğünde bulunan davacı hakkındaki kaydın imha edildiği gerekçesiyle dava dosyasına sunulmadığı, mevzuatta ilgili belgenin belirli bir süre içerisinde imha edilmesine yönelik herhangi bir hükmün bulunmadığı ve ilgili belgenin, iptali istenilen işlemin hukuka uygunluğunu adil yargılanma hakkı çerçevesinde denetimini yapan Mahkemelere sunulması zorunluluğunun yerine getirilmediği, imha edilen evrak dışında herhangi bir bilgi ve belgenin dava dosyasına sunulamadığı, ayrıca davacının "PKK/KCK terör örgütü adına kurye/işbirlikçilik faaliyetlerinde bulunduğunun değerlendirildiği" hususunun ve bu değerlendirme sonucu terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum ve gruplara iltisakı veya irtibatı bulunduğunu ortaya koyan hukuken kabul edilebilir somut bir tespitinde davalı idare tarafından ortaya konulamadığı anlaşıldığından, özel güvenlik belgesi ve çalışma izninin iptaline ilişkin tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık, davanın reddi yönündeki ... İdare Mahkemesi kararına yönelik yapılan istinaf isteminin reddine ilişkin temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararında ise hukuki isabet görülmemiştir.
Öte yandan, davacı hakkında yapılacak güvenlik soruşturması sonucuna göre idarece yeni bir işlem tesis edilmesine yasal bir engel bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin kabulüne,
2. Davanın reddine ilişkin ... İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 17/12/2020 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.