Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının onanmasını mutazammın 27.11.2008 tarih, 22831/20983 sayılı daire ilamının müddeti içinde tashihen tetkiki borçlu vekili tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü :
Karar düzeltme istemi harca tabi olmadığından temyiz defterine kayıt tarihi karar düzeltme isteminin süresi açısından esas alınır. Mahkemelere HUMK.nun 432/4.maddesi hükmü uyarınca temyiz istemi yönünde tanınan hakkın, karar düzeltme ile ilgili olarak anılan yasada 432/4.maddesindeki düzenlemeye paralel bir hüküm bulunmadığından, incelemenin Yargıtay"a ait olması nedeni ile mahkemenin Yargıtay"ın görev alanına giren konuda karar vermesi isabetsiz olduğundan İskenderun İcra Mahkemesinin 12.3.2009 tarih ve 2008/193-165 sayılı karar düzeltme talebinin reddine ilişkin ek kararın kaldırılmasına oybirliği ile karar verildi.
Yargıtay onama ilamının şikayetçi borçluya 7.1.2009 tarihinde tebliğ edildiği, bu borçlu tarafından 19.1.2009 tarihinde karar düzeltme dilekçesini Hatay İcra Hukuk Mahkemesi kanalı ile mahkemeye gönderdiği karar düzeltme isteminin süresinde olduğu anlaşılmakla karar düzeltme dilekçesinin incelenmesine geçildi.
Alacaklı vekili tarafından borçlu hakkında 27.12.2005 tarihli ipotek belgesi dayanak yapılarak ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile ilamlı takip başlatılmış ve borçluya icra emri tebliğ edildiği görülmüştür. Borçlu süresi içerisinde sunduğu itiraz dilekçesinde dayanak ipotek belgesi ile hakkında takip yapılamayacağını ipotek belgesinin kesin borç ipoteği olmadığını üst limit ipoteği şeklinde düzenlendiğini bu durumda alacaklının genel mahkemede dava açması gerektiğini belirtmiştir.
Akit tablosunun incelenmesinde, ipoteğin alacaklı şirket ile borçlu şirket arasında doğmuş ve doğacak borçlarının teminatını teşkil etmek üzere 400.000.00 TL bedel üzerinden üst limit ipoteği tesis edildiği görülmüştür. Alacaklı tarafından bu ipoteğe dayalı olarak borçluya ihtarname gönderilip İİK.nun 150/ı maddesi uyarınca takibin başlatıldığı anlaşılmaktadır.
İİK.nun 150/ı maddesinde "Borçlu cari hesap veya kısa orta, uzun vadeli kredi şeklinde işleyen nakdi veya gayrinakdi bir krediyi kullandıran..."başvurusu üzerine ve anılan maddede yazılı koşulların oluşması halinde"icra müdürünün aynı kanunun 149.maddesi
uyarınca işlem yapacağı"yazılıdır. Bu maddede krediyi kullanan tarafın banka ya da finans kurumları veya hükmi şahıslar olmıası gerektiği yönünde bir kısıtlama getirilmemiştir. Taraflar arasında yasa maddesinde öngörüldüğü şekilde taraflar arasında işleyen bir kredinin varlığı ön koşul olarak belirlenmiştir. İİK.nun 150/ı maddesi uyarınca taraflar arasında cari hesap, kısa orta, uzun vadeli şeklinde işleyen bir ilişki bulunmadığı takdirde borçlu hakkında ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile takip yapılamaz. Ayrıca İİK.nun 150/h maddesine görede alacağın veya rehin hakkının ilam mahiyetine belgede tespit edilmiş olması halinde ilamlı icra takibi yapılabilir.
Somut olayda alacaklı ile borçlu arasında doğmuş ve doğacak borçların teminatını teşkil etmek üzere üst limit ipoteği kurulmuş olup bunun icra takibine konu olabilmesi için taraflar arasında yukarıda belirtilen maddede açıklanan nitelikte bir hukuki ilişkinin bulunması gerekir. Böyle bir ilişkinin varlığı tesbir edilemediği takdirde taraflar arasında kurulan teminat ipoteğinden dolayı alacaklının genel mahkemede dava açıp alacak miktarını belirlemesi zorunludur.Mahkemece, taraflar arasında bu konuda düzenlenmiş yasa maddesine uygun bir sözleşme olup olmadığı araştırılmamıştır. Bu husus araştırılarak oluşacak sonuca göre bir karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile sonuca gidilmesi isabetsiz olup mahkeme kararının bu nedenle bozulması gerekirken onandığı anlaşılmakla borçlu vekilinin karar düzeltme isteminin kabulü gerekmiştir.
SONUÇ : Borçlu vekilinin karar düzeltme isteminin kabulü ile Dairemizin 27.11.2008 tarih ve 2008/22831-20983 sayılı onama kararının kaldırılarak mahkeme kararının yukarıda belirtilen nedenlerle İ.İ.K. 366 ve H.U.M.K.’nun 438. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), 21.04.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi.
