Silahlı terör örgütüne üye olma - Tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması - Mala zarar verme - Silahlı terör örgütünün propagandasını yapma - 2911 sayılı Kanuna muhalefet - Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme - Görevi yaptırmamak için direnme - Yargıtay 16. Ceza Dairesi 2017/340 Esas 2017/3656 Karar Sayılı İlamı

16. Ceza Dairesi         2017/340 E.  ,  2017/3656 K.

"İçtihat Metni"

Mahkemesi :Ağır Ceza Mahkemesi
Suç : Silahlı terör örgütüne üye olma, Tehlikeli maddelerin
izinsiz olarak bulundurulması, Mala zarar verme,
Silahlı terör örgütünün propagandasını yapma, 2911
sayılı Kanuna muhalefet, Silahlı terör örgütüne üye
olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, Görevi
yaptırmamak için direnme
Sanıklar ... ve ... için
17.10.2012,
Sanıklar ... ve ... için 16.08.2012,
Sanık ... ve ... için
17.07.2012, 25.07.2012, 06.08.2012 ve silahlı terör
örgütüne üye olma suçu bakımından 10.08.2012,
Sanık ... için 17.07.2012, 25.07.2012,
06.08.2012 ve silahlı terör örgütüne üye olma suçu
bakımından 15.08.2012,
Sanık ... için 17.07.2012, 25.07.2012,
06.08.2012 ve silahlı terör örgütüne üye olma suçu
bakımından 21.09.2012,
Sanık ... için 25.07.2012, 06.08.2012
ve silahlı terör örgütüne üye olma suçu bakımından
21.10.2012,
Suça sürüklenen çocuklar ..., ...
ve ... için 06.08.2012;
Hüküm : 1-Sanıklar ..., ...,
..., ... ve ... hakkında ayrı
ayrı; TCK"nın 314/2, 62, 53, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet,
2-Sanık ... hakkında;
a-TCK"nın 314/2, 62, 53, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet,
b-TCK"nın 174/1, 62, 53, 52/2-4, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5/2. maddeleri uyarınca mahkumiyet (üç kez),
c-TCK"nın 152/1-a, 152/2-a, 62, 53, 58/9, 63, 3713
sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet (iki
kez),
d-3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK"nın 62, 53, 58/9, 63.
maddeleri uyarınca mahkumiyet (üç kez),
e-2911 sayılı Kanunun 32/1, TCK"nın 62, 53, 58/9.
maddeleri uyarınca mahkumiyet,
f--2911 sayılı Kanunun 33/1, TCK"nın 62, 53, 58/9.
maddeleri uyarınca mahkumiyet,
g-TCK"nın 265/1-3-4, 62, 53, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet,
3-Sanık ... hakkında;
a-TCK"nın 314/2, 62, 53, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet,
b-TCK"nın 174/1, 62, 53, 52/2-4, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5/2. maddeleri uyarınca mahkumiyet (üç kez),
c-TCK"nın 152/1-a, 152/2-a, 62, 53, 58/9, 63, 3713
sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet (iki
kez),
d-3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK"nın 62, 53, 58/9, 63.
maddeleri uyarınca mahkumiyet (iki kez),
e-2911 sayılı Kanunun 32/1, TCK"nın 62, 53, 58/9.
maddeleri uyarınca mahkumiyet,
f-2911 sayılı Kanunun 33/1, TCK"nın 62, 53, 58/9.
maddeleri uyarınca mahkumiyet,
g-TCK"nın 265/1-3-4, 62, 53, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet,
4-Sanık ... hakkında;
a-TCK"nın 314/2, 62, 53, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet,
b-TCK"nın 174/1, 62, 53, 52/2-4, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5/2. maddeleri uyarınca mahkumiyet (üç kez),
c-TCK"nın 152/1-a, 152/2-a, 62, 53, 58/9, 63, 3713
sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet (iki
kez),
d-3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK"nın 62, 53, 58/9, 63.
maddeleri uyarınca mahkumiyet (üç kez),
e-2911 sayılı Kanunun 32/1, TCK"nın 62, 53, 58/9.
maddeleri uyarınca mahkumiyet,
f-2911 sayılı Kanunun 33/1, TCK"nın 62, 53, 58/9.
maddeleri uyarınca mahkumiyet,
g-TCK"nın 265/1-3-4, 62, 53, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet,
5-Sanık ... hakkında;
a-TCK"nın 314/2, 62, 53, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet,
b-TCK"nın 38, 174/1, 62, 53, 52/2-4, 58/9, 63, 3713
sayılı Kanunun 5/2. maddeleri uyarınca mahkumiyet
(üç kez),
c-TCK"nın 38, 152/1-a, 152/2-a, 62, 53, 58/9, 63, 3713
sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet (iki
kez),
6-Sanık ... hakkında;
a-TCK"nın 314/2, 62, 53, 58/9, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet,
b-TCK"nın 38, 174/1, 62, 53, 52/2-4, 58/9, 63, 3713
sayılı Kanunun 5/2. maddeleri uyarınca mahkumiyet
(iki kez),
c-TCK"nın 38, 152/1-a, 152/2-a, 62, 53, 58/9, 63, 3713
sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet (iki
kez),
7-Suça sürüklenen çocuklar ..., Osman
Engin ve ... hakkında ayrı ayrı;
a-TCK"nın 220/6. maddesi yollamasıyla TCK"nın
314/2, 220/6, 31/3, 62, 63. maddeleri uyarınca
mahkumiyet,
b-TCK"nın 174/1-2, 31/3, 62, 52/2-4, 63, 3713 sayılı
Kanunun 5/2. maddeleri uyarınca mahkumiyet,
c-TCK"nın 152/1-a, 152/2-a, 31/3, 62. maddeleri
uyarınca mahkumiyet

Usulüne uygun tebligata rağmen sanık ... müdafilerinin duruşmaya gelmediği ve geçerli bir mazeret de bildirmediği anlaşıldığından, sanıklar yönünden duruşmasız olarak yapılan inceleme sonunda gereği düşünüldü:
I-Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma; sanıklar ..., ... ve ... hakkında 2911 sayılı Kanunun 32/1 ve 33/1. maddelerine muhalefet; suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkında mala zarar verme suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz incelemesinde;
Silahlı terör örgütüne üye olma suçu temadi eden suçlardan olup yakalanma ile temadi kesileceğinden, sanıkların diğer suçlarının tarihleri de dikkate alınarak, suç tarihlerinin gerekçeli karar başlığında "Sanık ... için 21.10.2012; sanıklar ... ve ... için 16.08.2012; sanık ... ve ... için 17.07.2012, 25.07.2012, 06.08.2012 ve silahlı terör örgütüne üye olma suçu bakımından 10.08.2012; sanık ... için 17.07.2012, 25.07.2012, 06.08.2012 ve silahlı terör örgütüne üye olma suçu bakımından 15.08.2012; sanık ... için 17.07.2012, 25.07.2012, 06.08.2012 ve silahlı terör örgütüne üye olma suçu bakımından 21.09.2012; sanık ... için 25.07.2012, 06.08.2012 ve silahlı terör örgütüne üye olma suçu bakımından 21.10.2012; suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... bakımından 06.08.2012" olarak yazılmaması mahallinde giderilebilir yazım hatası kabul edilmiş; CMK"nın 232/2-d maddesi uyarınca gerekçeli karar başlığında belirtilmesi gereken sanıkların tutuklulukta geçirdikleri sürelerin yazılmamış olması mahallinde ikmal edilebilir eksiklik olarak kabul edilmiştir.
Hükümden önce 04.04.2015 tarihli Resmi Gazete"de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6638 sayılı Kanunla 2911 sayılı Kanunun 33/1. maddesinde yapılan değişikliklerin sanıkların açıkça aleyhine olduğu saptanarak yapılan incelemede;
Yapılan yargılama sonunda toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıkların ve suça sürüklenen çocukların suçlarının sübutu kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasıfları tayin edilmiş, cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile sanıklar ..., ..., ... ve ..."ın yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle
hükümlerin ONANMASINA,
II-Sanıklar ..., ... ve ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme; suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme ve tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz incelemesinde;
TCK"nın 174. maddesinde hükümden sonra 02.12.2016 tarihli Resmi Gazete"de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 15. maddesi ile yapılan değişikliklerin suça sürüklenen çocukların açıkça aleyhine olduğu saptanarak yapılan incelemede;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, verilen hükümlerde aşağıdaki hususlar dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile sanıklar ..., ... ve ..."ın yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;,
1-Sanıklar ..., ... ve ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçuna ilişkin olarak;
a-TCK"nın 265/4. maddesinin uygulanması esnasında yasal dayanak olarak eylemin, TCK"nın 6/1-f maddesi kapsamında silahtan sayılan molotofla işlenmesinin belirtilmesi ile yetinilmesi gerekirken, devamla uygulanma imkanı olmayan suç örgütlerinin oluşturduğu korkutucu güçten yararlanarak işlendiğinin de gösterilmesi,
b-TCK"nın 265/4. maddesi uyarınca 1/2 oranında artırım yapılması esnasında "3 yıl 12 ay" yerine "4 yıl"; devamında 3713 sayılı Kanunun 5/1. maddesi uyarınca 1/2 oranında indirim yapılırken "4 yıl 24 ay" yerine "6 yıl" ve akabinde TCK"nın 62. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılırken de "3 yıl 24 ay" yerine "5 yıl" olarak ayların yıla tahvil edilmesi suretiyle fazla hapis cezası belirlenmesi,
2-Suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme ve tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçlarına ilişkin olarak;
a-Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçu bakımından;
TCK"nın 220/6. maddesi uyarınca temel cezada 1/2 oranında indirim yapılması esnasında "3 yıl 3 ay" yerine "4 yıl 4 ay"; devamında TCK"nın 31/3. maddesi uyarınca 1/3 oranında indirim yapılırken "2 yıl 2 ay" yerine "2 yıl 10 ay" ve akabinde TCK"nın 62. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılırken de "1 yıl 9 ay 20 gün" yerine "2 yıl 4 ay 26 gün" olarak fazla hapis cezası belirlenmesi,
b-Tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçu bakımından;
Temel cezanın TCK"nın 174/2. maddesi uyarınca yarı oranında artırılması gerekirken, 3713 sayılı Kanunun 5. maddesinin 3. fıkrasının “Bu madde hükümleri çocuklar hakkında uygulanmaz” hükmü gözetilmeden, 3713 sayılı Kanunun 5/2.maddesi uyarınca 2/3 oranında artırılması suretiyle fazla cezaya hükmolunması,
Kanuna aykırı olup hükümlerin bu nedenle BOZULMASINA, bu hususların yeniden yargılama yapılmaksızın CMUK"nın 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, sanıklar ..., ... ve ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan kurulan hükümlerde bulunan "ya da var olan veya var sayılan suç örgütlerinin oluşturdukları korkutucu güçten yararlanılarak" ibaresinin hükümden çıkartılması ve ayrıca "4 yıl", "6 yıl" ve "5 yıl" ibareleri çıkartılıp yerlerine sırasıyla "3 yıl 12 ay", "4 yıl 24 ay" ve "3 yıl 24 ay" ibarelerinin yazılması; suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkındaki silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçundan kurulan hükümdeki "4 yıl 4 ay", "2 yıl 10 ay" ve "2 yıl 4 ay 26 gün" ibareleri çıkartılıp yerlerine sırasıyla "3 yıl 3 ay", "2 yıl 2 ay" ve "1 yıl 9 ay 20 gün" ibarelerinin yazılması; tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçundan kurulan hükümdeki "ve 3713 Sayılı Terörle Mücadele Kanununun 5/2 maddeleri gereğince; sanığa verilen ceza 2/3", "8 yıl 4 ay ve 833 gün", "5 yıl 6 ay 20 gün ve 555 gün", "4 yıl 7 ay 16 gün ve 462 gün", "694" ve "9.240" ibareleri çıkartılıp yerlerine sırasıyla "maddesi uyarınca 1/2", "7 yıl 6 ay ve 750 gün", "4 yıl 12 ay ve 500 gün", "3 yıl 14 ay ve 416 gün", "416" ve "8.320" ibarelerinin yazılması suretiyle diğer yönleri usul ve kanuna uygun olan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
III-Sanıklar ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma; sanıklar ... ve ... hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması ve mala zarar verme; sanıklar ..., ... ve ... hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması, mala zarar verme ve silahlı terör örgütünün propagandasını yapma; sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyize gelince;
1-Sanıklar ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçuna ilişkin olarak;
a-Ayrıntıları Dairemizin 28.09.2016 tarih ve 2016/5731 esas 2016/4926 karar sayılı ilamında belirtildiği üzere; sanıkların, PKK silahlı terör örgütünün kırsal alanında görev yapmak üzere örgüt mensuplarına teslim ettikleri ve dosyadaki belgelere göre 15 yaşından küçük olduğu anlaşılan mağdur ..."in, doğum kayıtları getirtilip incelenerek hastanede doğup doğmadığı ve mağdurun Adli Tıp Kurumuna sevki sağlanarak suç tarihindeki kemik yaşı tespit edildikten sonra, 15 yaşından küçük ise Dairemizin yukarıda anılan kararındaki kriterlere göre fiil ehliyeti bulunmayan çocukların, silahlı terör örgütlerinin emrine verilip, onların savaşçı olarak yetiştirilmesi ve örgütün amaçları doğrultusunda silahlı çatışmalara sürülerek gerek kendileri için gerekse başka şahıslar bakımından tehlikeli birer suç makinesi haline dönüştürülmeleri amaç suçu işlemeye elverişli kabul edilebileceğinden, sanıklar hakkında mağdura yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden de ayrıca dava açılması sağlanıp birleştirildikten sonra ve örgüte üye olma suçunun TCK"nın 302/1. maddesinde düzenlenen suç ile geçitli olduğu da dikkate alınarak, eylemlerinin kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma suçlarını oluşturacağı; mağdurun 15 yaşından büyük olması durumunda ise velisinin şikayetçi olup olmadığı tespit edilerek şikayetçi olmaması halinde kişiyi hürriyetinden yoksun bırakma suçunun oluşmayacağı nazara alınarak TCK’nın 314/2. maddesinde düzenlenen silahlı terör örgütüne üye olmak suçundan cezalandırılmalarının gerekeceği gözetilerek, hukuki durumlarının buna göre takdir ve tayini gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
b-Silahlı terör örgütüne üye olma suçu temadi eden suçlardan olup yakalanma ile temadi kesileceğinden, suç tarihinin gerekçeli karar başlığında "Sanıklar ... ve ... için 17.10.2012" olarak yazılmaması,
2-Sanıklar ... ve ... hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması ve mala zarar verme; sanıklar ..., ... ve ... hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması, mala zarar verme ve silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçlarına ilişkin olarak;
TCK"nın 174. maddesinde hükümden sonra 02.12.2016 tarihli Resmi Gazete"de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 15. maddesi ile yapılan değişikliklerin sanıkların açıkça aleyhine olduğu saptanarak yapılan incelemede;
Sanıklar ile müdafilerinin sair temyiz itirazlarını reddine, ancak;
a-Tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçu bakımından;
Farklı zamanlarda imal edildiği belirlenemeyen patlayıcı maddeleri örgütün faaliyeti kapsamında gerçekleştirilen eylemlerde kullandığı kabul edilen sanıklar hakkında, patlayıcı madde bulundurma suçunun mütemadi nitelikte olması ve temadinin kesildiği en son bulundurma tarihine kadar gerçekleştirilen eylemlerin tek suç oluşturacağı gözetilerek, TCK"nın 174/1. maddesi uyarınca bir kez cezaya hükmedilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,
b-Mala zarar verme suçu bakımından;
Sanıkların bir suç işleme kararının icrası kapsamında aynı mağdura karşı farklı tarihlerde atılı suçu işlediklerinin anlaşılması karşısında, eylemlerinin TCK"nın 43/1. maddesinde düzenlenen zincirleme şekilde tek suçu oluşturacağı gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,
c-Sanıklar ... ve ..."nın, örgüt kararı çerçevesinde patlayıcı madde ve malzemeleri tedarik ederek diğer sanıklara verdikleri anlaşılmakla söz konusu suçların müşterek faili konumunda oldukları gözetilmeden, azmettiren olarak kabulü suretiyle haklarında TCK"nın 38. maddesi uygulanarak hüküm kurulması,
d-Silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçu bakımından;
Sanıklar ..., ... ve ..."ın atılı suçu aynı eylem çağrısı kapsamında gerçekleştirip gerçekleştirmedikleri usulünce araştırıldıktan sonra, aynı örgütsel çağrı kapsamında işlediklerinin anlaşılması halinde, bir suç işleme kararının icrası kapsamında değişik zamanlarda işlenmesi nedeniyle bir cezaya hükmedilerek TCK"nın 43/1. maddesinde belirtilen oranlarda artırılması gerektiği, aynı eylem çağrısına istinaden gerçekleştirildiğinin tespit edilememesi halinde ise ayrı suçlar olarak kabulü suretiyle ceza tayin edileceği düşünülmeden eksik araştırma sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,
4-Sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçuna ilişkin olarak;
Anayasanın 138/1. maddesi hükmü, TCK"nın 61/1. maddesinde düzenlenen cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesine ilişkin ölçütlerle aynı Kanunun 3/1. maddesi uyarınca; suçun işleniş biçimi, işlendiği yer ve zaman, meydana gelen tehlikenin ağırlığı göz önünde bulundurularak, işlenen fiilin ağırlığıyla orantılı olacak şekilde, alt ve üst sınırlar arasında hakkaniyete uygun bir ceza tayini gerekirken, temel cezanın belirlenmesinde alt sınırdan makul suretle ayrılmak yerine teşdidin derecesinde yanılgıya düşülerek fazla ceza tayin edilmesi,
Kanuna aykırı, sanıklar ..., ..., ... ve ... ile sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, bu sebeplerden dolayı hükümlerin BOZULMASINA, CMK"nın 326/son maddesi uyarınca sanıklar ... ve ..."ın Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma suçuna ilişkin olarak sonuç ceza yönünden kazanılmış haklarının saklı tutulmasına, 03.04.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.