Kasten öldürmeye teşebbüs - Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma - Tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması - Görevi yaptırmamak için direnme - Silahlı terör örgütünün propagandasını yapma - Yargıtay 16. Ceza Dairesi 2017/1160 Esas 2017/4608 Karar Sayılı İlamı

16. Ceza Dairesi         2017/1160 E.  ,  2017/4608 K.

"İçtihat Metni"

Mahkemesi :Ağır Ceza Mahkemesi

Suç : Kasten öldürmeye teşebbüs, Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma, Tehlikeli maddelerin izinsiz
olarak bulundurulması, Görevi yaptırmamak için direnme, Silahlı terör örgütünün propagandasını yapma
Hüküm : 1-Suça sürüklenen çocuklar ..., .. ... ve ... hakkında; a-TCK"nın 302/1, 31/3, 63. maddeleri uyarınca
mahkumiyet, b-TCK"nın 82/1-a-c, 35, 31/3. maddeleri uyarınca mahkumiyet (dört kez), c-TCK"nın 174/1-2, 31/3, 52, 54. maddeleri uyarınca mahkumiyet, d-TCK"nın 265/1-3-4, 43, 31/3. maddeleri uyarınca mahkumiyet,e-Silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçundan; 6352 sayılı Kanunun geçici 1-b maddesi uyarınca kovuşturmanın ertelenmesi, 2-Suça sürüklenen çocuklar ... ve... ... hakkında; a-TCK"nın 302/1, 31/3, 62, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet, b-TCK"nın 82/1-a-c, 35, 31/3, 62. maddeleri uyarınca mahkumiyet (dört kez),

c-TCK"nın 174/1-2, 31/3, 62, 52, 51, 54. maddeleri uyarınca mahkumiyet, d-Silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçundan; 6352 sayılı Kanunun geçici 1-b maddesi uyarınca kovuşturmanın ertelenmesi,
3-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; a-TCK"nın 302/1, 31/2, 62, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet, b-TCK"nın 82/1-a-c, 35, 31/2-son, 62. maddeleri uyarınca mahkumiyet (dört kez), c-Silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçundan; 6352 sayılı Kanunun geçici 1-b maddesi uyarınca kovuşturmanın ertelenmesi
Temyiz edenler : 1-Suça sürüklenen çocuk ... ve müdafii, 2-Suça sürüklenen çocuk ... ve müdafii, 3-Suça sürüklenen çocuk ... müdafii, 4-Suça sürüklenen çocuk ... ve müdafii,5-Suça sürüklenen çocuk ... ve müdafii,
6-Suça sürüklenen çocuk ... ve müdafii
Suça sürüklenen çocuklar ..., ..., ... ve ... hakkında duruşmalı, suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında duruşmasız olarak yapılan inceleme sonunda gereği düşünüldü:
Suça sürüklenen çocuk ..."un 9, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 nolu duruşmalar esnasında 18 yaşını tamamlamadığı gözetilmeden yargılamanın kapalı yerine açık yapılması telafisi mümkün olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
I-Suça sürüklenen çocuklar hakkında silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;
6352 sayılı Kanunun geçici 1. maddesinin 1. fıkrasına göre verilen kovuşturmanın ertelenmesine ilişkin karar, anılan maddenin 4. fıkrası ile CMK"nın 223. maddesinin 8. fıkrası 2. cümlesi hükmü karşısında durma kararı niteliğinde itiraza tabi olup CMK"nın 223/1. maddesinde sayılan hüküm niteliğindeki kararlardan olmadığından, temyiz incelemesine yer olmadığına, gereğinin itiraz merciince yapılmak üzere dosyanın mahalline iadesi için Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
II-Suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ...
hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçundan kurulan hükümlere yönelik temyiz incelemesinde;
CMK"nın 172/2. maddesi kapsamında verilen kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın kesin hüküm niteliği taşımadığı, bu düzenlemeye göre yeni delil ortaya çıkmadan dava açılmaması gerekli ise de soruşturma ve kovuşturma aşamalarında toplanan delillere göre dava açılması için yeterli delil bulunması nedeniyle açılan davada kovuşturma aşamasından soruşturma aşamasına dönülemeyeceği ilkesi gereğince suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin bu yöndeki temyiz itirazı yerinde görülmemiştir.
TCK"nın 174. maddesinde hükümden sonra 02.12.2016 tarihli Resmi Gazete"de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 15. maddesi ile yapılan değişikliklerin suça sürüklenen çocukların açıkça aleyhine olduğu saptanarak yapılan incelemede;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre verilen hükümlerde bir isabetsizlik görülmediğinden suça sürüklenen çocuklar ile müdafilerinin dilekçeleri ile duruşmalı inceleme sırasında suça sürüklenen çocuklar ... ve ... müdafilerinin ileri sürdüğü yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA, verilen ceza miktarı ile tutuklulukta geçirilen süre dikkate alındığında suça sürüklenen çocuklar ile müdafilerinin tahliye taleplerinin reddine,
III-Suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme; suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması; suça sürüklenen çocuklar hakkında Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma ve kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyize gelince;
1-Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçu yönünden;
Sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;
Adli sicil kayıtlarına göre suç tarihinden önce hapis cezasına mahkum edilmemiş oldukları anlaşılan suça sürüklenen çocuklar hakkında hükmolunan kısa süreli hapis cezasının, TCK"nın 50/3. maddesi uyarınca aynı maddenin 1. fıkrasında yazılı seçenek yaptırımlarından birine çevrilmesi zorunluluğunun gözetilmemesi,
2-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması ve görevi yaptırmamak için direnme; suça sürüklenen çocuk ... hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçları yönünden;
Sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;
a-Dairemizce de benimsenen Ceza Genel Kurulunun 15.05.2012 tarih ve 2011/1-872 esas 2012/198 karar sayılı kararında da ayrıntıları belirtildiği üzere; aynı müdafii tarafından temsil edilen suça sürüklenen çocuk ..."in hükme esas
alınan kolluktaki teşhisi ile savcılıktaki ifadesinde suça sürüklenen çocuk ..."ın aleyhine olacak şekilde beyanlarının bulunması karşısında, birisinin savunmasının diğerinin savunmasına zarar verebilecek nitelikte menfaat çatışması oluştuğundan ayrı müdafilerce temsil edilmelerine imkan sağlanması gerekirken CMK"nın 152/1. maddesine aykırı şekilde yargılamaya devam edilerek hüküm kurulmak suretiyle suça sürüklenen çocukların savunma haklarının kısıtlanması,
b-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan ayrıca;
Adli sicil kaydına göre suç tarihinden önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olduğu anlaşılan suça sürüklenen çocuk hakkında hükmolunan kısa süreli hapis cezasının, TCK"nın 50/3. maddesi uyarınca aynı maddenin 1. fıkrasında yazılı seçenek yaptırımlarından birine çevrilmesi zorunluluğunun gözetilmemesi,
3-Suça sürüklenen çocuklar hakkında Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma ile kasten öldürmeye teşebbüs suçları yönünden;
a-Örgüte müzahir internet sitelerindeki çağrılara istinaden suça sürüklenen çocukların da içinde yer aldığı yaklaşık 25 kişilik bir grup tarafından gerçekleştirilen yasa dışı gösteri esnasında eylem ve fikir birliği içinde taş atarak camları kırılan BİM mağazasına girip önceden temin edilen molotof kokteyli ve tinerle yakmak suretiyle ürünlere zarar verilmesi şeklinde meydana gelen olayda; mağdur beyanları, görüntü inceleme tutanağı, tanık beyanı ve suça sürüklenen çocukların savunmalarına göre; mağdurlar ile müşterilerin, saldırının gerçekleştirildiği esnada mağazanın arka tarafında ve uzakta oldukları, mağazanın kapılarından kaçma imkanlarının bulunduğu ve suça sürüklenen çocukların, mağaza çalışanı mağdurları öldürme amacına yönelik elverişli tarz ve vasıtalarla doğrudan gerçekleştirdikleri hareketlerinin olmaması karşısında öldürme kastı olmadan mala zarar verme kastıyla hareket etmeleri nedeniyle kasten öldürmeye teşebbüs suçunun oluşmayacağı; söz konusu eylemin bu haliyle vahamet arz eden bir seviyeye ulaşmaması, bu şekilde amaç suçu gerçekleştirmeye elverişli araç suç niteliğinde olmadığından Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma suçundan söz edilemeyeceği, ancak suça sürüklenen çocukların TCK"nın 314/3 ve 220/6. maddeleri yollamasıyla TCK"nın 314/2. maddesi uyarınca örgüt adına suç işleme suçu ile TCK"nın 152/2-a maddesi uyarınca yakarak mala zarar verme suçlarından cezalandırılmaları gerektiği gözetilmeden suçların vasfında hataya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması,
b-Kabul ve uygulamaya göre de;
Suç tarihinde 12 - 15 yaş aralığında olan suça sürüklenen çocuk ... hakkındaki Muş Adli Tıp Şube Müdürlüğünün 31.03.2016 tarihli raporunun, Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma ile kasten öldürmeye teşebbüs suçlarını kapsamaması karşısında anılan suçlar yönünden de suça sürüklenen çocuğun TCK"nın 31/2. maddesi uyarınca işlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve bu fiille ilgili olarak davranışlarını yönlendirme yeteneğinin bulunup bulunmadığı hususunda uzman raporu alınması gerektiğinin nazara alınmaması,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk ... ve müdafii, suça sürüklenen çocuk ... ve müdafii, suça sürüklenen çocuk ... müdafii, suça sürüklenen çocuk ... ve müdafii, suça sürüklenen çocuk ... ve müdafii, suça sürüklenen çocuk ... ve müdafiinin dilekçeleri ile duruşmalı inceleme sırasında suça sürüklenen çocuklar ..., ..., ... ve ... müdafilerinin ileri sürdükleri temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan bu sebeplerden dolayı bir kısmı resen de temyize tabi olan hükümlerin BOZULMASINA, verilen ceza miktarı ile tutuklulukta geçirilen süre dikkate alındığında suça sürüklenen çocuklar ile müdafilerinin tahliye taleplerinin reddine, 03.07.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.







TEFHİM ŞERHİ:
03.07.2017 tarihinde verilen iş bu karar, Yargıtay Cumhuriyet savcısı Muammer Çalık"ın huzurunda, duruşmada savunma yapmış bulunan; sanık ... müdafii Av. ..."ın yokluğunda, sanıklar ... ve ... müdafii Av. Erhan Önder, sanık ... müdafii Av. ... ve sanık ... müdafii olduğunu beyan eden ve vekaletnamesini ibraz eden Av. Muhammer Köse"nin yüzüne karşı, 12.07.2017 tarihinde usulen ve açık olarak tefhim olundu.