TALEP:
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı 06.06.2018 tarih, 2018/48804 Kanun Yararına Bozma sayılı yazısı ile; özetle suça sürüklenen çocuk ...’ın Kocaeli Çocuk Mahkemesinin 15.11.2017 tarih 2016/360 Esas 2017/565 Karar sayılı ilamıyla 2911 sayılı Kanunun 33/a, TCK 31/3, 62 maddeleri uyarınca 1 yıl 4 ay 20 gün hapis cezasıyla ve yine TCK 86/1, 87/3, 31/3, 62, 50/3 yollamasıyla 50/1-a maddeleri gereğince 5.820 TL. Adli para cezasıyla cezalandırıldığını kararın istinaf edilmeksizin 22.02.2018 tarihinde kesinleştiğini;
Suça sürüklenen çocuk hakkında 2911 sayılı Kanuna muhalefet suçundan hüküm kurulurken “...duruşmalardaki iyi hali” nedeniyle TCK 62. maddesi uygulandığı halde “...duruşma safhasında gözlenen pişmanlığının olmayışı, izlenen bu tür suç işleme eğilimi ve yatkınlığı dikkate alınarak ilerde bir daha suç işlemeyeceği konusunda olumlu kanaat oluşmadığı” gerekçesiyle TCK 51. maddesinin uygulanmaması ve TCK 86/1, 87/3, 31/3 ve 62. maddeleri uyarınca belirlenen sonuç 7 ay 6 gün hapis cezası Adli para cezasına çevrilirken 4.320 TL yerine hesap hatası yapılarak 5.820 TL Adli para cezasına hükmedilerek suça sürüklenen çocuğa fazla ceza verildiği gerekçeleriyle CMK 309. maddesi uyarınca anılan hükümlerin bozulmasını talep etmiştir.
I- OLAY:
Suça sürüklenen çocuk ...’ın suç tarihi olan 31.05 ile 03.06.2013 tarihlerinde... yayalaştırma projesi kapsamında yapılan çalışmaları protesto amacıyla yasa dışı örgütlerin çağrısı üzerine... Cumhuriyet parkında toplanan eylemci gruba katılarak izinsiz toplantı ve gösteri yürüyüşüne elinde silahtan sayılan taş ile katılarak, polis memurlarının uyarılarına ve güç kullanmalarına rağmen dağılmadığı polislere taş atarak direndiği, polis memurlarına görevleri nedeniyle hakaret ettiği ve attığı taşla polis memuru ...’nun parmağında kırığa neden olacak şekilde kasten yaraladığı iddiasıyla Kocaeli Çocuk Mahkemesinin 2016/360 Esas sayılı dosyasında diğer 8 sanıkla birlikte yargılandığı;
15.11.2017 tarihli kararla görevi yaptırmamak için direnme suçundan 5.000 TL. Adli para cezasına, kamu görevlisine hakaret suçundan 5.820 TL. Adli para cezasına, kanuna aykırı toplantı ve gösteri yürüyüşü düzenleme ve yönetme suçundan (2911 s.k. 32. md.) 6.000 TL. Adli para cezasına, kanuna aykırı toplantı ve gösteri yürüyüşüne katılarak ihtara rağmen dağılmama (2911 s.k. 32. md,) suçundan 2.000 TL. Adli para cezasına toplantı ve gösteri yürüyüşlerine silahla katılma suçundan (2911 s.k. 33/a md.) 1 yıl 4 ay 20 gün hapis cezasına, Kasten yaralama suçundan 5.820 TL. Adli para cezasına mahkum olduğu ve kararın istinaf edilmemesi üzerine hakkındaki hükümlerin 22.02.2018 tarihinde kesinleştiği incelenen dosyadan anlaşılmıştır.
II-KANUN YARARINA BOZMA İSTEMİNE İLİŞKİN UYUŞMAZLIĞIN KAPSAMI:
Suça sürüklenen çocuk ... hakkında 2911 sayılı kanunun 33/a maddesinde düzenlenen toplantı ve gösteri yürüyüşlerine silahtan sayılan aletle katılmak suçundan hüküm kurulurken suça sürüklenen çocuk hakkında TCK 62. maddesinin uygulanma gerekçesi ile hükmolunan sonuç 1 yıl 4 ay 20 gün hapis cezasının ertelenmeme gerekçesi arasında çelişki olup olmadığı ve Kasten yaralama suçundan verilen hapis cezasının adli para cezasına çevrilmesi sırasında hesap hatası yapılıp yapılmadığıdır.
III- HUKUKSAL DEĞERLENDİRME:
Kocaeli Çocuk Mahkemesinin 2016/360 Esas 2017/565 karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk ...’la ilgili 2911 sayılı Kanunun 33/a maddesine muhalefet suçundan kurulan hükümde suça sürüklenen çocuğun duruşmadaki iyi hali lehine takdiri hafifletici neden olarak kabul edilmiş ve TCK 62. maddesi uyarınca cezasından, indirim yapılmışken, daha önceden hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin adli sicil kaydı olan suça sürüklenen çocuğun duruşmada pişmanlığının gözlenmeyişi, suç işleme hususundaki eğilimi göz önüne alındığında ilerde suç işlemekten çekineceğine dair olumlu kanaat gelmemesi nedeniyle suça sürüklenen çocuğa verilen hapis cezasının ertelenmesine yer olmadığına karar verilmiştir.
TCK’nın 51. maddesinde düzenlenen hapis cezasının ertelenmesinin şartları;
a) Hükmolunan hapis cezasının 2 yıl veya daha az (18 yaşından küçükler ve 65 yaşından büyükler için 3 yıl) olması
b) Daha önceden kasıtlı bir suçtan dolayı 3 aydan fazla hapis cezasına mahkum edilmemiş olması
c) Yargılama sürecinde gösterdiği pişmanlık dolayısıyla ilerde tekrar suç işlemeyeceği hususunda mahkemede olumlu kanaat oluşması gerekmektedir. Bu üç şartın birlikte bulunması aranmaktadır.
Somut olayda mahkeme hakimi her ne kadar suça sürüklenen çocuğun üç aydan fazla hapis cezasına mahkum olmamış olması ve verilen hapis cezasının 2 yıldan az olmasına rağmen yargılama sırasında suça sürüklenen çocuğun pişmanlığının görülmemesi, HAGB kararı verilen ilamının oluşu, suç işleme hususundaki eğilimini birlikte değerlendirerek hapis cezasının ertelenmesi halinde ilerde suç işlemekten çekineceğine dair olumlu kanaate varmaması nedeniyle suça sürüklenen çocuğa verdiği hapis cezasını ertelememiştir.
Mahkeme öte yandan suça sürüklenen çocuğun duruşmadaki iyi halini lehine takdiri indirim nedeni kabul ederek cezasından indirim yapmıştır. Kanun yararına bozma talebinde ileri sürüldüğü gibi takdiri indirim gerekçesi ile hapis cezasının ertelenmemesi gerekçeleri birbiri ile çelişmemektedir. Ayrıca kanun yararına bozma talebinde zikredilen Yargıtay 2. Ceza Dairesi ve 12. Ceza Dairesi ilamları da somut olaya uymamaktadır, o ilamlarda sanık Adli sicil kaydına göre sabıkasızdır. Somut olayda ise sanığın adli sicil kaydında HAGB kararı verilen sabıkası mevcuttur. Ayrıca anılan konular hakimin takdirine ilişkindir bu konuda kanun yararına bozma yoluna gidilemez.Bu yüzden Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının bu yöndeki talebi yerinde görülmeyerek reddine karar verilmiştir.
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının suça sürüklenen çocuk hakkında kasten yaralama suçundan kurulan hüküm sırasında hapis cezası Adli para cezasına çevrilirken hesap hatası yapıldığı yönündeki itirazı ise yerinde görülmüştür.Çünkü TCK 86/1, 87/1, 86/3, 31/3, 62 maddeleri uyarınca doğru hesaplanan 7 ay 6 gün hapis cezası TCK 50/1-a ve 52/2 maddeleri uyarınca günlüğü 20 TL’den paraya çevrildiği takdirde 216x20 = 4.320 TL. olması gerekirken hesap hatası sonucu 5.820 TL. Adli para cezasına çevrilmesi usul ve yasaya aykırı olduğundan buna ilişkin Kanun yararına bozma talebinin kabulüne karar verilmiştir.
IV- KARAR:
1-Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 1 nolu kanun yararına bozma talebinin; anılan konuların hakimin takdir hakkına ilişkin olması, takdir hakkına ilişen konularda kanun yararına bozma yoluna gidilemeyecek olması ve ayrıca takdiri indirim ve ertelememe gerekçeleri arasında çelişki bulunmaması nedeniyle REDDİNE,
2-Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 2 nolu kanun yararına bozma talebinin KABULÜNE,
Kocaeli Çocuk mahkemesinin suça sürüklenen çocuk ...’la ilgili hükmünün F bendinin CMK 309/3. maddesi uyarınca kanun yararına BOZULMASINA,
CMK 309/4-d madde ve bendi uyarınca bozma sebebine göre yeniden yargılama yapılması gerekmediğinden hükmün F bendindeki sonuç adli para cezasının 4.320 TL. olarak düzeltilmek suretiyle ONANMASINA, sair işlemler için dosyanın mahalli mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE 05.11.2018 tarihinde oy birliği ile karar verildi.