Görevi yaptırmamak için direnme - Tehlikeli maddelerin izinsiz bulundurulması - Yargıtay 16. Ceza Dairesi 2018/874 Esas 2018/518 Karar Sayılı İlamı

16. Ceza Dairesi         2018/874 E.  ,  2018/518 K.

"İçtihat Metni"

Mahkemesi :Ağır Ceza Mahkemesi
Suç : 13.01.2011 - 30.04.2011 - 04.05.2011 - 22.06.2011
adına suç işlemek, Görevi yaptırmamak için direnme
ve Tehlikeli maddelerin izinsiz bulundurulması
Hüküm : -Sanık ...’nın TCK"nın 174/1-2, 3713 sayılı
Kanunun 5, TCK"nın 62, 52/2, 52, 52/4, 53, 58, 63;
314/3, 220/6. maddeleri yollamasıyla 314/2, 3713
sayılı Kanunun 5/1, TCK"nın 62, 53, 58, 63. maddeleri
gereğince mahkumiyet,
-Suça sürüklenen çocuk ...’un 2911 sayılı
Kanunun 32/2 maddesi delaletiyle TCK"nın 265/1-3-4,
3713 sayılı Kanunun 5, TCK"nın 62, 53, 58, 63, 174/1-2,
3713 sayılı Kanunun 5, TCK"nın 62, 52/2, 52, 52/4, 53,
58, 63; maddeleri ve TCK"nın 314/3, 220/6. maddeleri
yollamasıyla 314/2, 3713 sayılı Kanunun 5/1, TCK"nın
62, 53, 58, 63. maddeleri gereğince mahkumiyet,
-...’un eski hale getirme ve temyiz
talebinin 28.10.2016 tarihli ek kararla reddi

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:
I-Eski hale getirme talebiyle birlikte yapılan temyiz talebi hususunda karar verme yetkisi Yargıtaya ait bulunduğundan sanık ... müdafiinin 25.07.2016 tarihli dilekçesi üzerine mahkemece verilen 26.07.2016 tarihli ek karar hukuki değerden yoksun bulunmakla iş bu karar kaldırılarak yapılan incelemede;
Sanık ...’nın duruşmada bildirdiği ve mernis sisteminde kayıtlı adreslerine en son 22.06.2015 tarihinde tebligat yapıldığı ve sanık müdafiinin süresinden sonra 25.07.2016 tarihinde hükmü temyiz ettiği anlaşılmakla, CMUK"nın 310/1. maddesinde öngörülen bir haftalık süre geçtikten sonra yapılan temyiz talebinin CMUK’nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,
II-Eski hale getirme talebiyle birlikte yapılan temyiz talebi hususunda karar verme yetkisi Yargıtay’a ait bulunduğundan suça sürülenen çocuk ...’un temyiz talebinin reddine dair 28.10.2016 tarihli karar kaldırılarak ve suça sürüklenen çocuk ...’a 19.07.2013 tarihinde yapılan tebligatın, muhatabın tebliğ tarihinde asker olması nedeniyle Tebligat Kanununun 14. maddesine göre usulsüz ve öğrenme üzerine suça sürüklenen çocuk müdafiince verilen temyiz dilekçesi süresinde kabul edilerek yapılan incelemede;
1-Diyarbakır 2. Çocuk Mahkemesinin 2013/194 esas, 2013/280 karar sayılı dosyası içeriğine göre suça sürüklenen çocuk hakkında arka arkaya gerçekleşen atılı suça konu eylemler nedeniyle tehlikeli maddelerin izinsiz bulundurulması suçundan kurulan mahkumiyet hükümleri dikkate alındığında dosyamıza konu eylem nedeniyle mükerrer olarak açıldığı anlaşılan davanın CMK"nın 223/7 maddesi gereğince reddine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması,
2-TCK"nın 61. maddesinde düzenlenen cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesine ilişkin ölçütlerle, 3/1. maddesinde düzenlenen orantılılık ilkesi çerçevesinde; suçun işleniş biçimi, işlenmesinde kullanılan araçlar, işlendiği zaman ve yer, konusunun önem ve değeri, meydana getirdiği zarar ve tehlikenin ağırlığı ile sanığın kasta dayalı kusurunun ağırlığı, güttüğü amaç ve saik de gözönünde bulundurularak hukuka, vicdana, dosya kapsamına uygun olarak makul bir cezaya hükmedilmesi, gerekçelerin de cezaların şahsiliği ilkesine uygun bulunması, keyfilikten uzak olması, suça sürüklenen çocuğun yargılama sırasında izlenen kişiliği ile ilgili bilgi ve belgelerin oluşa ve tüm dosya kapsamına göre yerinde takdir edildiğini göstermesi gerekir.
Yukarıda açıklanan ilkeler doğrultusunda; suça sürüklenen çocuk hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz bulundurulması suçundan verilen bozma kararı gerekçesi dikkate alındığında ve mahkemece yapılan uygulamanın aksine failin çocuk olması da gözetildiğinde suça sürüklenen çocuk hakkında temel ceza tayininde orantılı bir ceza takdiri yerine teşdidin derecesinde yanılgıya düşülmek suretiyle fazla ceza tayini,
3-Suça sürüklenen çocuk hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan kurulan hükümde TCK’nın 31/3. maddesinin uygulanması gerekip, 3713 sayılı Kanunun 5/1. maddesinin uygulanamayacak olması ve TCK’nın 43. maddesinin de uygulanma ihtimali gözetilerek hükmedilebilecek sonuç cezanın miktarına göre TCK’nın 51 ve 231. maddelerinin uygulanma imkanı bulunduğu anlaşılmakla suça sürüklenen çocuk hakkında TCK’nın 51 ve 231. maddelerinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmasında zorunluluk bulunması,
4-Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan bütün hükümler bakımından;
a-3713 sayılı Kanunun 5/3. maddesi uyarınca, suç tarihinde çocuk olan ... hakkında aynı Kanunun 5/1. maddesinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,
b-Suç tarihinde çocuk olan ... hakkında TCK’nın 31/3. maddesinde yer alan indirimin uygulanmaması ve TCK’nın 53 ve 58. maddelerinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz itirazı bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı BOZULMASINA, 28.10.2016 tarihli ek karar kaldırıldığından suça sürüklenen çocuk hakkında infazın durdurulmasına, ilgili Cumhuriyet Başsavcılığına müzekkere yazılmasına, 01.03.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.