BAM Hukuk Mahkemeleri Gaziantep 3. Asliye Ticaret Mahkemesi 2019/630 Esas 2021/492 Karar Sayılı İlamı

T.C.
GAZİANTEP
3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TÜRK MİLLETİ ADINA
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO : ...
KARAR NO : ...

HAKİM : ... ...
KATİP : ... ...

DAVACI : ... - ...
VEKİLİ : Av. ......
Av. ......
DAVALI : ...... ...
VEKİLİ : Av. ... ...

DAVA :...
DAVA TARİHİ : ...
KARAR TARİHİ : ...
YAZIM TARİHİ : ...

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davalı, işyeri olarak kullandığı ... Sitesi ...Ada B Blok No:...Şehitkamil / GAZİANTEP adresinde, ...nolu sözleşme hesabı elektrik kullanmakta iken hakkında tahakkuk ettirilen tüketim bedeline ilişkin faturaları ödemediğini, ödemediği dönem faturaları nedeniyle 25.07.2014 tarihinde davalı aleyhine Gaziantep 13. İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyası üzerinden gecikme cezası ve gecikme cezasının KDV’si dahil olmak üzere toplam 77.174,15 TL tutarlı takip başlatıldığını, davalı borçlu, takibin borç miktarına ve faizine itiraz ettiğini ve takibin durdurulduğunu, Davalı ... ile abonelik sözleşmesi yapıldığını ve tüketimlerinin de hesaplandığını, tüketimlerden 28.08.2009, 30.09.2013, 25.11.2013, 27.01.2014, 28.04.2014, 26.12.2013, 26.04.2012, 28.05.2012, 25.06.2012, 26.07.2012, 27.08.2012, 26.01.2012, 26.05.2014, 29.08.2013, 01.11.2012, 27.10.2011, 28.11.2011, 27.09.2012, 14.07.2014, 25.02.2013, 25.03.2013, 26.11.2012, 28.01.2013, 15.07.2014, 25.07.2013, 27.06.2013, 25.04.2013, 27.05.2013, 24.02.2014, 27.03.2014, 24.02.2011, 14.06.2013 vade tarihli; 47.282,46 TL enerji Alacağı, 3.138,10 TL kaçak elektrik bedeli, 21.860,52 TL ve 217,63 TL gecikme zammı, 3.934,94 TL ve 39,17 TL diğer masraf alacağı, 579,92 TL ve 14,44 TL kaçak gecikme zammı, 2,60 TL ve 104,37 TL diğer masraf alacağı tahakkuk ettirildiğini, borçlu tahakkuk ettirilen bu bedelleri ödemediğini, davalının yapmış olduğu itirazının haksız olduğunu, davalı tahakkuk ettirilen faturaları süresinde ödemediğinden aleyhine müvekkil şirket tarafından takip başlatıldığını, davalının itirazı, hiçbir hukuki temele dayanmamakla birlikte alacağı sürüncemede bırakmak kastıyla yapılmış olduğunu belirterek Gaziantep 13. İcra Müdürlüğü’nün ... Esas sayılı dosyasındaki itirazın iptaline ve takibin devamına, % 20’ den aşağı olmamak üzere borçlunun icra inkar tazminatı ödemesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
İhbar olunan ... cevap dilekçesinde özetle; Davalı vekili tapuda geçmiş dönemde malik olarak görünmesi nedeniyle iş bu davanın tarafına ihbarını talep ettiğini, öncelikle davanın husumet yönünden reddi gerektiğini, söz konusu meskenin kullanımı ve aboneliği davalı ... adına olduğunu, davaya konu adreste fiili kullanımının mevcut olmadığını, ayrıca davalı maliklerin değiştiği süreç içinde söz konusu kullanımı sürdürmeye devam ettiklerini, kural olarak elektrik borcu abone sözleşmesi kimin adına ise tüketim bedelini onun ödemesi gerektiği şeklinde olduğunu belirterek ihbar olunan davanın reddine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin haksız tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
İhbar olunan vekilinin cevap dilekçesinde özetle; Müvekkilin dava konusu elektrik enerjisi kullanımından dolayı herhangi bir aboneliği ve iddia edilen aboneliğe dayalı herhangi bir sorumluluğu bulunmadığını, belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Gaziantep İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasının celb edildiği görüldü.
Mahkememizce verilen ara karar gereğince dosyanın Elektrik - Elektronik Mühendisi bilirkişiye tevdi edilmiş, bilirkişi tarafından 14/06/2021 tarihli raporunda takip tarihi itibariyle borçlunun 50.420,56 TL asıl alacak, 22.482,48 TL gecikme faizi, 4.046,85 TL gecikme faizi KDV'si 106,97 TL toplam 77.056,86 TL borcu olduğuna yönelik tespit yapılmıştır.
GEREKÇE VE KANAAT:
Her ne kadar davalı vekili cevap dilekçesinde fatura tanzim edilen yerin fiilen müvekkili tarafından kullanılmadığını, ihbar olunan ... tarafından kullanıldığını ileri sürmüş ise de faturanın davalı müvekkiline ilişkin tutulduğunu belirtmek gerekir. Ödenmeyen faturaya ilişkin yerin ihbar olunanın kullanımına bırakıldığına ilişkin bir delil ise sunulmamıştır. Sözleşme ilişkisi nisbi olup yalnızca sözleşmenin taraflarını bağlar. Abonelik sözleşmesi dosyamız tarafları arasında olduğundan ahde vefa (pacta sunt servanda) ilkesi gereği takip konusu edilen faturayı davalı ödemek zorundadır. Takibe itiraz haksız ve köyü niyetli olduğundan asıl alacağın %20'si oranında icra inkar tazminatına hükmedilmiştir.
Tüm dosya kapsamı ve 14/06/2021 tarihli bilirkişi raporu da bir arada değerlendirildiğinde eldeki davanın süresinde açılmış olduğu anlaşılmış, davanın hüküm kurmaya ve taraf denetimine elverişli bilirkişi raporuna göre kısmen kabulüne karar verilmesi gerekmiş aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
H Ü KÜ M: Gerekçesi yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Davanın kısmen kabul kısmen reddi ile Gaziantep 13 İcra Müdürlüğünün... sayılı dosyasına davalı tarafından yapılan itirazın kısmen iptali ile takibin 50.420,56 TL asıl alacak 22.482,48 TL gecikme faizi 4.046,85 TL gecikme faizi KDV'si 106,97 TL masraf üzerinden kaldığı yerden devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine,
2-10.084 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3-Alınması gereken 5.265,00 TL karar ve ilam harcının peşin alınan 932,15 TL harcın mahsubu ile artakalan 5.255,68 TL harcın davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına
4-Davacının yaptığı ve karşıladığı toplam 2.653,65 TL yargılama giderinden kabul edilen kısma göre hesaplanan 2.650,23 TL’nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye kısmın davacı üzerinde bırakılmasına,
5-Arabuluculuk Kanununa göre suçüstü ödeneğinden karşılanan 1.320,00-TL arabuluculuk ücretinin kabul- red oranına göre 1.315,30 TL'sinin davalıdan, bakiye 4.70 TL'nin ise davacıdan alınarak hazineye irat kaydına,
6-Davalının yaptığı 100 TL yargılama giderinin kullanılmayan kısmını karar kesinleştiğinde ve talep halinde yatırana iadesine,
7-Kullanılmayan gider avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde yatırana iadesine,
8-Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre davanın kabul edilen kısmına göre hesaplanan 10.819,73 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
9-Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre davanın reddedilen kısmına göre hesaplanan 117,29 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
Dair taraf vekillerinin yüzlerine karşı gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere karar verildi.27/09/2021