BAM Hukuk Mahkemeleri İstanbul 19. Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/531 Esas 2021/516 Karar Sayılı İlamı

T.C.
İSTANBUL
19. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2020/531 Esas
KARAR NO : 2021/516 Karar
DAVA : İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ : 26/10/2020
KARAR TARİHİ : 25/06/2021

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine mahkememizde açılan davada yapılan açık yargılamalar neticesinde ;
DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkil bankanın, davalı ... Ltd. Şti. borçlu, ... Ltd. Şti. ve ... müşterek borçlu ve müteselsil kefaleti ile imzalanan Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesine istinaden ticari kredi kullandırıldığını, bahse konu kredi borcunun ödenmemesi üzerine borçlu şirket ve kefillere .... Noterliğinin 29.08/2018 tarih ve ... yevmiye sayılı hesap kat ihtarnamesi keşide edildiğini, ancak gönderilen ihtarnameye rağmen davalının müvekkil şirkete ödemede bulunmadığını, bunun üzerine davalılar aleyhine ... İcra Müdürlüğü'nün 2019/... Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, ancak davalıların borcun tamamı, asıl alacağa, faiz ve tüm ferilerine itirazı üzerine takibin durduğunu, dolayısıyla itirazın iptali ile takibin devamına ve %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatı ödemeye mahkum edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı yana bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP: Davalı vermiş olduğu cevap dilekçesinde özetle, dava dosyasında davalı yan tarafından işbu davaya yapılan herhangi bir savunma görülememiş olup 24.01.2019 tarihinde aleyhine başlatılan icra takibine itiraz takibe konu takibe, borca ve tüm ferilerine itiraz etmiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE: Davadaki uyuşmazlığın konusunun, genel kredi sözleşmesi kapsamında hesap kat ihtarının usulüne uygun yapılıp yapılmadığı kredi borç bakiyesinin bulunup bulunmadığı, kefillerin sorumluğunun bulunup bulunmadığı, itirazın iptali ve icra inkar tazminatı şartlarının oluşup oluşmadığı noktalarında toplandığı anlaşılmıştır.
Dosya kapsamındaki dava dilekçesi ve ekleri, Arabuluculuk Son Tutanağı, ... İcra Müdürlüğü'nün 2019/... Esas sayılı takip dosyası, bilirkişi raporu ve dosyanın tümü hep birlikte incelenmiştir.
... İcra Müdürlüğü'nün 2019/... takip sayılı icra dosyasının incelenmesinde, davacı ... tarafından davalılar aleyhine toplam 34.525,49.-TL tutarındaki toplam alacak üzerinden icra takibi yapıldığı, davalının itirazı üzerine takibin durduğu, itirazın süresinde ve usulüne uygun yapıldığı, buna göre davanın, İİK.67/1 maddesinde yazılı 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.
Mahkememizce oluşturulan ara kararı gereği dosyanın nihai rapor için bankacılık alanında hesap uzmanı tarafından verilen 02/03/2021 tarihli raporda; davacı banka ile davalı yan arasında 17.02.2017 tarihinde borçlu ... Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. müşterek borçlu ve müteselsil kefil sıfatı ile ... Ltd. Şti. ve ... 'ın yer aldığı bir adet 500.000 TL tutarında "Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi" ile birlikte 16.02.2017 tarihli "Ön Bilgi Formu" bulunduğu, tespit ve incelemelerde yukarıda da detayları açıklandığı üzere davacı yanın, davalı yan ile gerçekleşen kredi işlemlerine yönelik olarak davacı yanın 29.08.2018 ihtarname tarihi itibari ile toplam 39.422,33 TL asıl alacağı bulunduğu, ancak davalı yan tarafından ihtarname tarihi sonrası takip tarihine kadar yapılan ödemeler neticesinde takip tarihi itibari ile 27.099.83 TL asıl alacağı bulunduğu, 04.09.2018 temerrüt tarihi ile 18.01.2019 takip tarihi arasında detayları raporumuzda verildiği üzere, davalı yan tarafından ödemeler sonrası takip tarihi itibari ile 27.099,83 TL asıl alacak ile birlikte 3.462,93 TL temerrüt faiz ve 173,15 TL BSMV hesaplandığı, ilgili genel kredi sözleşmesi kapsamında, kefalet tutarı sınırına kadar olmak kaydı ile imza tarihinden itibaren 10 yıl boyunca müteselsil kefillerin sorumlu olduğunun yer aldığı davaya konu alacak tutarının iş bu sözleşme tutarının altında olduğu, davalı yanlar tarafından dava dosyasına sunulan herhangi bir belgenin bulunmadığı, borca, faiz ve ferilerine yönelik davalı yanlar itirazlarının ispata ihtiyacı bulunduğu, talep edilen 492,39 TL ihtarname masrafı, icra, yargılama ve avukatlık masrafları ile birlikte icra inkar tazminatı hakkında takdirin Sayın Mahkememize ait bulunduğu sonuç ve kanaati bildirilmiştir.
Bilirkişi kök raporu taraflara tebliğ edilmiştir. Davacı vekili 30/03/2021 tarihli dilekçesiyle bilirkişi raporuna karşı itirazlarını içeren dilekçesini dosyaya ibraz etmiştir.
Mahkememizden verilen ara kararda, davacı tarafın beyan ve itirazları doğrultusunda dosya bilirkişiye tevdi edilerek ek rapor aldırılmasına karar verilmiş olmakla bilirkişi tarafından sunulan 21/04/2021 tarihli ek raporda özet olarak, ihtarname tarihi sonrası takip tarihine kadar yapılan ödemeler neticesinde takip tarihi itibari ile 27.099,83 TL asıl alacağı bulunduğu, davacı yanın itirazlarının kök raporu değiştirecek nitelikte olmadığı, 27.099,83 TL asıl alacaka ile birlikte 8.003,20 TL temerrüt faiz ve 400,16 TL BSMV hesaplandığı sonuç ve kanaati bildirilmiştir.
Bilirkişi ek raporu taraflara tebliğ edilmiştir.
Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, davacı banka ile davalı yan arasında 17.02.2017 tarihinde borçlu ... Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. müşterek borçlu ve müteselsil kefil sıfatı ile ... Ltd. Şti. ve ...'ın yer aldığı bir adet 500.000 TL tutarında "Genel Kredi vc Teminat Sözleşmesi" ile birlikte 16.02.2017 tarihli "Ön Bilgi Formu" bulunduğu, davacı banka tarafından .... Noterliğinin 29.08.2018 tarih ve ... yevmiye numaralı hesap kat ihtarnamesi ile 24 saat içerisinde muaccel krediler borç bakiyesinin ödeme gününe kadar tahakkuk edecek faizi, gider vergisi ve sair her türlü fer'ileri ile 39.464.37 TL ödenmesine yönelik davalı yanlara ihtarda bulunulduğu, davacı banka ile davalı yanlar arasında imzalanan Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesinin, 13.2 Maddesine göre "TARAFLAR, iş bu sözleşmede yer alan hususların yerine getirilmesi ve gerekli tebligatın yapılabilmesi için hu sözleşmenin ilgili maddelerinde yazdı Türkiye içindeki adreslerini ... ileride değiştirilmek sureti ile yeni bir kanuni yerleşim yeri belirlemeleri halinde, bu yeni adresi derhal Noter aracılığıyla, taahhütlü olarak, telgraf veya güvenli elektronik imza ile BANKA 'ya bildirmeyi, bildirmedikleri takdirde bu sözleşmede yazılı adreslerine gönderilecek her türlü tebligatın bu adreslere ulaştığı tarihte kendilerine tebliğ edilmiş savılacağım kabul ve taahhüt ederler. " denildiği, dava dosyasına sunulan tebliğ mazbatalarından, davalı şirket ... Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti'ne "03.09.2018 tarihinde yetkili ... imzasına tebliğ edildiği”, kefil ... Lid. Şti.'ne “muhatap adresten ayrılmış yeni adresi bilinmiyor açıklaması 01.09.2018 tarihinde iade edildiği” kefil ... “muhatap adresten ayrılmış yeni adresi bilinmiyor açıklaması 01.09.2018 tarihinde iade edildiği” şeklinde olduğu, davacı yanın, davalı asıl borçluyu .... Noterliğinin 29.08.2018 tarih ve ... yevmiye sayılı ihtarnamesi ile temerrüde düşürdüğü ve ihtarname tebliğ tarihinden 24 saat sonrasına kadar süre verdiği, dava dosyasına sunulan tebliğ mazbatasından ilgili ihtarnamcnin davalı şirket yetkilisine 03.09.2018 tarihinde tebliğ edildiği bu hali ile temerrüt tarihinin 04.09.2018 olduğu, müteselsil borçluların adres değişikliğine ilişkin sözleşmede belirlenen usule uygun bildirimde bulunduğuna dair dosya kapsamında bilgi belge bulunmadığından tebligatların mevcut adreslerine tebliğ edilmiş sayılacağı ve asıl borçlu şirketle beraber temerrüde düştükleri, davacı banka ile davalı yanlar arasında imzalanan Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesinin, 11 B Maddesine göre temerrüt faizi ''MÜŞTERİ, temerrüt halinde ... kullanmış olduğu tüm kredilere Banka ca uygulanan kredi faiz oranlarından muacceliyet tarihi itibariyle en yüksek olan kredi faiz oranımı, bu oranın %50 (yüzde elli) ilavesi ile bulunacak oranda temerrüt faizi tatbik edileceğini ve bu temerrüt faizi ile fon ve gider vergisini ayrıca bir ihtar ve merasime hacet kalmaksızın ödeyeceğini kabul, beyan ve taahhüt eder. Temerrüt faiz oranının tespitinde, TL borç için MUSTERI'nin TL kredilerine uveulanan kredi faiz oranlarının en yüksek olanının %50 fazlası ve döviz borcu için MÜŞTERİ nin döviz kredilerine uygulanan kredi faiz oranlarının en yüksek olanın %50 fazlası dikkate alınacaktır. " denildiği, davacı bankanın Türkiye Cumhuriyet Merkez Bankası (TCMB) idare merkezine, en yüksek ticari kredi faiz oranına yönelik yazısında ticari krediler için %48,00 olduğu ve iş bu madde kapsamında dava konusu taksitli ticari kredi temerrüt faiz oranının %62,40 ((%48,00+(%48,00*%30)) olarak hesaplanabileceği, bu hali ile davalı borçluların takibe haksız olarak itiraz ederek takibin durmasına sebebiyet verdiği kanaatine varıldığından, kaldı ki aksinin davalılar tarafından ispatlanamadığı anlaşılmakla ve bu haliyle hüküm kurmaya elverişli nitelikte bilirkişi raporu doğrultusunda davanın kısmen kabulü ile davalı tarafından ... İcra Müdürlüğünün 2019/... E. Sayılı takip dosyasına yapılan itirazın kısmen iptali ile takibin 27.099,83-TL asıl alacak, taleple bağlı kalınarak 6.563,07-TL işlemiş faiz, 328,15-TL BSMV ve takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek %62,40 oranında temerrüt faizi üzerinden devamına, fazlaya dair taleplerin reddine, asıl alacağın %20'si oranındaki icra inkar tazminatının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
İcra ve İflas Kanunu' nun 67. maddesinin 2. fıkrası hükmünce, inkar tazminatına hükmedilebilmesi için borçlunun takip sırasında ödeme emrine itiraz etmesi ve alacaklının alacağını mahkemede dava ederek haklı çıkması yasal koşullardandır. Bunlardan başka, alacağın likit ve belli olması da gerekir. Alacağın gerçek miktarı belli, sabit veya borçlu tarafından belirlenebilmesi için bütün unsurlar bilinmekte ya da bilinmesi gerekmekte, böylece borçlu tarafından borcun tutarının tahkik ve tayini mümkün ise; başka bir ifadeyle borçlu yalnız başına ne kadar borçlu olduğunu tespit edebilir durumda ise alacağın likit ve muayyen olduğunun kabulü zorunludur. Somut olay bakımından da alacağın likit ve borçlu tarafından belirlenebilir olması nedeniyle icra inkar tazminatına da hükmetmek gerekmiştir.
HUAK 18/A- (14). Fıkrası: " Bu madde uyarınca arabuluculuk bürosu tarafından yapılması gereken zaruri giderler; arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılması hâlinde anlaşma uyarınca taraflarca ödenmek, anlaşmaya varılamaması hâlinde ise ileride haksız çıkacak taraftan tahsil olunmak üzere Adalet Bakanlığı bütçesinden karşılanır." hükümleri gereğince arabuluculuk gideri olarak Arabuluculuk Dava Şartı Dosya No: 2020/... sayılı dosyasından arabulucu 1320 TL tarife bedeli üzerinden kesilen sıra nolu Serbest Meslek Makbuzu doğrultusunda ödeme yapıldığı tespit edilerek davalılar aleyhine kabul red oranında arabulucuk giderlerinin de yükletilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
HÜKÜM: Yukarıda belirtilen gerekçeler uyarınca;
Davacı tarafından davalı aleyhine açılan davanın KISMEN KABULÜNE,
... İcra Müdürlüğünün 2019/... E. Sayılı takip dosyasına yapılan itirazın kısmen iptali ile takibin 27.099,83-TL asıl alacak, taleple bağlı kalınarak 6.563,07-TL işlemiş faiz, 328,15-TL BSMV ve takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek %62,40 oranında temerrüt faizi üzerinden DEVAMINA,
Fazlaya dair taleplerin REDDİNE,
Asıl alacağın % 20 oranında icra inkar tazminatının müştereken ve müteselsilen davalılardan alınarak DAVACIYA VERİLMESİNE,
İcra takibine vaki itirazın bu şekilde iptali ile icranın DEVAMINA,
Zorunlu arabuluculuk başvurusu nedeniyle devletçe karşılanacak 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin kabul red oranında 20,46 TL sinin davacıdan tahsili ile hazineye irat kaydına,
Zorunlu arabuluculuk başvurusu nedeniyle devletçe karşılanacak 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin kabul red oranında 1.299,54 TL sinin davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsili ile hazineye irat kaydına,
Davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi'ne göre hesaplanan 5.098,66 -TL vekalet ücretinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine,
Alınması gereken 2.321,92-TL harcın peşin alınan 416,98 -TL harçtan mahsubu ile bakiye kalan 1.904,94-TL harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak hazineye gelir kaydına,
Davacı tarafından peşin olarak yatırılan 416,98 -TL harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine,
Davacı vekili tarafından yapılan posta-tebligat gideri toplamı 301,50 TL ile 1Adet bilirkişi ücreti 800,00-TL, 54,40.-TL başvuru harcı, 7,80-TL vekalet harcı olmak üzere toplam 1.163,70-TL yargılama giderinin davacının haklı çıktığı oran itibari ile hesap edilen 1.145,66 -TL yargılama giderinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine,
Karar kesinleştiğinde yatırılan ancak kullanılmayan gider avansının yatıranlara iadesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı davalıların yokluğunda, kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde istinaf yolu (İstanbul Bölge Adliye Mahkemesine başvuru yolu) açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 25/06/2021

Katip ...
¸e-imzalıdır

Hakim ...
¸e-imzalıdır